Инвестирование в стартапы, правовые риски и их минимизация

Инвестирование – это вложение капитала в различные финансовые или реальные активы с целью получения прибыли в будущем. Достижение этой цели практически всегда сопряжено с рисками. И чем их больше, тем, как правило, существеннее может оказаться итоговый финансовый результат. Инвестирование в стартапы (венчурный бизнес) отличается от традиционных форм инвестиций своей высокой степенью риска и потенциалом для значительных доходов.

Такая высокорискованная деятельность закономерно требует от инвестора готовности к неопределенности в отношении успешности проекта и возможным убыткам. Тем не менее, прежде чем инвестировать в бизнес стартап важно понимать тонкости юридического оформления участия в нем на каждом этапе и потенциальные правовые риски. На что обратить внимание при инвестировании в стартапы, расскажем в нашей статье.

Что такое стартапы и зачем в них инвестировать?

Стартап – это бизнес, ориентированный на создание, развитие и внедрение инновационного продукта или услуги и привлекающий для этого необходимое финансирование. Основной целью стартапа является быстрое масштабирование и рост на рынке. Стартапы часто начинаются с идеи, которая имеет потенциал решения проблемы или удовлетворения потребности на рынке новым способом, отличающимся от традиционных решений.

Нацеленность стартапа на создание нового продукта, обусловливает его высокорискованный характер. Такая бизнес-модель сопряжена с высокой степенью неопределенности и рисков, но может оказаться значительно более прибыльной в сравнении с консервативной стратегией инвестирования. Венчурные инвесторы стремятся к получению значительной прибыли за счет роста стоимости стартапа, особенно если компания успешно выходит на финансовый рынок.

Типы инвестирования в стартапы

В какой форме инвестировать в стартап, зависит от цели, которую преследует конкретный инвестор. Главным образом, это касается наличия у него заинтересованности войти в компанию для дальнейшего развития бизнеса, помимо простого получения регулярного процентного дохода. Исходя из этого типы инвестирования в стартапы подразделяются на долевые и долговые.

Долевое инвестирование предполагает, что в обмен на финансирование инвесторы входят в капитал стартапа. Это одна из наиболее распространенных форм инвестирования, в рамках которой инвестор становится совладельцем компании.

Долговое инвестирование заключается во вложении денег в стартап посредством предоставления займа, который должен быть возвращен в будущем с процентами. В этом случае инвесторы не приобретают долю в компании, а рассчитывают на возврат капитала и получение процентов. Как правило, подобный тип инвестирования может быть обременительным для стартапов, находящихся на ранней стадии или не имеющих надежной финансовой модели.

Инвестирование в стартап может иметь и гибридный характер, сочетая в себе долевой и долговой элементы. Подобную вариативность позволяет обеспечить конвертируемый заем. Этот инструмент предоставляет возможность потребовать от заемщика вместо возврата займа передачи долей ООО или размещения дополнительных акций АО. Тем самым заимодавец может конвертировать заем в уставный капитал.

Наряду с этим существуют и иные типы финансирования стартапов, среди которых, в частности:

• Инвестиции от бизнес-ангелов. Привлечение средств от состоятельных частных инвесторов, финансирующих проекты на ранней стадии. Бизнес-ангелы, как правило, нацелены на получение доли в компании с возможностью последующего роста ее стоимости или получения дивидендного дохода;

• Инвестиции от венчурных фондов. Привлечение капитала от фондов, специализирующихся на финансировании стартапов в обмен на долю в компании. Обычно такие фонды инвестируют в проекты с высоким потенциалом роста и ориентацией на международный рынок, например, инвестиции в IT проекты. Они заходят в стартапы на более поздних стадиях, когда компании нуждаются в значительных ресурсах для выхода на новые рынки;

• Краудфандинг. Привлечение средств от большого количества розничных инвесторов через онлайн-платформы в обмен на долю в компании, доступ к продукту или иное вознаграждение;

• Грантовая поддержка. Гранты позволяют получить безвозмездное финансирование от государственных или частных фондов. Получение средств в рамках грантовой поддержки требует успешного прохождения конкурса и сопряжено с последующим контролем их использования.

Правовые аспекты начального этапа инвестирования

Заключению договора с инвестором для вложения в бизнес предшествует знакомство с бизнес-проектом и предварительное обсуждение условий венчурной сделки. На начальном этапе вхождения в проект необходимо получить исчерпывающую информацию, провести комплексную оценку стартапа и наметить дорожную карту будущего соглашения. Ключевыми инструментами взаимодействия сторон на подготовительной стадии являются соглашение о намерениях (term sheet) и процедура due diligence.

Основная цель подписания term sheet – наметить контур сотрудничества, определить дорожную карту реализации проекта, последовательность действий инвестора и сроки их совершения, подготовить основу для будущей сложноструктурированной сделки. Он составляется в свободной форме. Содержание term sheet зависит от характера будущей сделки и намерений сторон о включении в него значимых юридически обязывающих положений, помимо традиционных для него правил о ведении переговоров, эксклюзивности и конфиденциальности.  В зависимости от избранного подхода term sheet может вообще не иметь юридической силы – носить координационный характер – или же быть частично обязывающим (заключать полностью юридически обязывающее соглашение лишено практического смысла). Об этом стоит договориться сторонам, и в случае необходимости сделать в тексте соответствующие оговорки во избежание возможных споров, в том числе связанных с признанием такого документа предварительным договором.

Как и для многих других аспектов экономической жизни предварительный due diligence потенциального стартапа является определяющим для принятия итогового решения о вхождении в бизнес и выявления юридических последствий инвестирования. В рамках этой процедуры инвестор должен получить комплексное представление о компании и ее бизнес-проекте, а также о возможных правовых рисках. Ее наполнение и объем во многом зависят индивидуально от каждого проекта и стадии его реализации. Тем не менее, как правило, due diligence может охватывать следующие ключевые блоки.

• Первое. Проверка достоверности и релевантности предоставленных компанией сведений и информации о проекте в рамках переговорного процесса, имеющих значение для принятия решения об инвестировании. К примеру, реальность заявленных финансовых или иных показателей.

• Второе. Проверка юридической чистоты компании и самого проекта. Это может включать в себя проверку учредительных и иных внутренних документов, анализ корпоративной структуры, правомерности владения активами и интеллектуальной собственностью.

• Третье. Оценка деятельности компании на предмет наличия долговых или иных юридических обязательств, признаков банкротства, нарушения (в том числе в будущем) действующего законодательства или прав третьих лиц, репутационных рисков.

Следует учитывать, что единственно верного ответа на вопрос о том, что является первичным – подписание term sheet или проведение due diligence – нет. Все зависит от специфики, сложности проекта и намерений сторон. При этом, очевидно, что если term sheet в целом может отсутствовать, то due diligence – является обязательной частью выхода на сделку во всех случаях.

Инвестиционные договоры и их особенности

После того, как будут проведена оценка стартапа и принято решение инвестировать в бизнес, перед частным инвестором возникает вопрос юридического оформления сделки. Исходя из избранной им инвестиционной стратегии могут быть использованы различные правовые конструкции, часто именуемые инвестиционными договорами. Среди них наиболее распространены приобретение инвестором доли в компании и внесение вклада в уставный капитал, заключение договоров займа, в том числе его конвертируемого варианта.

Вклад в уставный капитал

Этот вариант предполагает вхождение инвестора в компанию (рассмотрим распространенный пример с ООО) в качестве нового участника и внесение им вклада в уставный капитал. Действующим регулированием не запрещается внесение вклада в уставной капитал, превышающего стоимость номинальной доли. Такое превышение и станет инвестициями. При этом это не означает существенного размытия долей остальных участников, которые могут сами определить, насколько будут уменьшены их доли.

В рамках такой инвестиционной сделки инвестор направляет в компанию заявление с намерением стать ее участником. Действующие участники общества проводят общее собрание, по результатам которого фиксируются новые размеры уставного капитала и долей всех участников, состав и сроки внесения вклада нового участника.

Вхождение в состав компании позволяет инвестору осуществлять инвестирование посредством вклада в имущество в отсутствие необходимости корректировки размера долей.

Заем

Если инвестор хочет всего лишь проинвестировать бизнес-проект с получением процентного дохода, не приобретая доли в компании и не участвуя в его последующем масштабировании, может быть оформлен заем. Он, как правило, может иметь целевой или инвестиционный характер в зависимости от способа определения процентов и заинтересованности в развитии бизнеса.

Целевой заем в данном случае не имеет какой-то особой специфики, за исключением высокорискованности инвестирования в стартап и возможности возникновения трудностей с получением вложенного обратно. Инвестиции предоставляются компании под определенные цели с последующим возвратом тела займа и процентов.

Несколько иная ситуация с инвестиционным займом. Для него характерна привязка возврата тела займа и процентов к получению прибыли. В этом смысле инвестор разделяет с компанией возможные риски неопределенности в части успешности бизнес-проекта. К примеру, стороны могут согласовать условия, при которых инвестор получает выплаты по займу из прибыли заемщика и (или) размер выплачиваемых процентов зависит от прибыли. При этом в случае успешности проекта подобная привязка может принести существенные дивиденды.

Конвертируемый заем

Эта конструкция объединяет собой долевое и долговое инвестирование и получила широкое распространение как за рубежом, так и в России. Конвертируемый заем позволяет предоставить инвестиции в форме обычного займа, который в последствие может быть трансформирован в долю в компании.

Такой договор предоставляет инвестору вариативность в выборе наиболее приемлемого в конкретном случае варианта действий, возможность присмотреться к проекту и принять взвешенное решение о вхождении в компанию. Компания привлекает заем у инвестора с обязательством: либо вернуть средства с процентами к установленной дате, либо предоставить инвестору долю в капитале. Обычно право выбора между этими вариантами остается за кредитором. Для инвесторов такая конструкция привлекательна тем, что она не требует немедленного приобретения доли в компании, позволяя проекту развиваться без участия сторонних лиц. Конвертация проводится по усмотрению инвестора. Если его не устраивает скорость или вектор развития компании, долг возвращается в соответствии с условиями займа.

С недавнего времени подобная конструкция в виде договора конвертируемого займа получила прямое закрепление в законе. Конвертация по нему может осуществляться как в отношении долей ООО, так и акций непубличных АО. Помимо существенных условий, характерных для договора займа (его цены), конвертируемый заем должен предусматривать также следующее:

• условия о сроке и (или) иных обстоятельствах, наступление которых дает право осуществить конвертацию;

• номинальную стоимость приобретаемой доли (или порядок определения) в процентах от стоимости вносимого им вклада – для ООО, цена размещения дополнительных акций – для непубличных АО.

Заключение и исполнение договора конвертируемого займа имеет свою специфику:

• заключение подобного договора с ООО требует предварительного одобрения на общем собрании, при этом решение должно быть принято единогласно и нотариально заверено;

• заключенный договор подлежит обязательному заверению у нотариуса, который передает в регистрирующий орган для включения в ЕГРЮЛ его основные сведения;

• порядок исполнения договора строго регламентирован: (1) заимодавец должен направить нотариусу требование об увеличении уставного капитала общества в течение трех месяцев с момента наступления оговоренных в договоре обстоятельств, (2) нотариус уведомляет общество-заемщика о получении такого требования для возможных возражений, (3) затем нотариус подает заявление для внесения сведений в ЕГРЮЛ.

Риски инвестирования в стартапы

Инвестирование в стартапы всегда связано с множеством рисков, и правовые риски занимают среди них ведущее место. Они могут касаться различных аспектов деятельности бизнес-проекта – от интеллектуальной собственности до налогового планирования. Рассмотрим риски стартапа более детально.

Риски, связанные с интеллектуальной собственностью

Интеллектуальная собственность (ИС) нередко является одним из ключевых активов стартапа, особенно в инновационных отраслях. В то же время именно с ИС связано множество правовых рисков:

•  нарушение патентных прав. Стартап может случайно или преднамеренно использовать технологии, которые уже запатентованы другими компаниями. Это может привести к судебным искам, требующим выплаты значительных компенсаций или прекращения использования технологий;

• нарушение товарных знаков и авторских прав. Продукция стартапа может случайно использовать товарные знаки, схожие с уже зарегистрированными, или материалы, защищенные авторскими правами. Это может вызвать претензии со стороны правообладателей и привести к запрету на использование названий, логотипов или других элементов бренда.

Корпоративные риски

От того насколько грамотно и сбалансировано выстроена корпоративная структура стартапа зависит не только эффективность управления, но и вероятность возникновения правовых рисков. На наличие таких рисков указывают:

• неоптимальность корпоративной структуры. Это может привести к сложностям в управлении, неясности в распределении прав и обязанностей, а также к потенциальным конфликтам между учредителями стартапа и инвесторами;

• конфликты между учредителями. Наличие разногласий между основателями стартапа, связанные с управлением компанией, распределением прибыли, стратегией развития могут замедлить развитие проекта и стать красным флагом для потенциальных инвесторов;

• смена руководства. Внезапная смена ключевых лиц в стартапе, например, генерального директора или главного технического специалиста, может нарушить работу компании и снизить ее привлекательность для инвесторов;

• недобросовестные действия основателей. В некоторых случаях основатели или другие ключевые участники стартапа могут вести недобросовестную деятельность, например, использовать средства компании в своих интересах, искажать значимые показатели проекта, что в конечном итоге может привести к финансовым и юридическим проблемам.

Риски, связанные с регулированием отрасли

Действие стартапа в определенной отрасли сопряжено с необходимостью следования специальному регулированию. Его обширность и изменчивость могут стать серьезной проблемой и порождать правовые риски, среди которых:

• несоответствие сложившимся нормативным требованиям отрасли (к примеру, для компаний в сфере IT, финтеха, биотехнологий);

• изменение нормативной базы. Стартапы могут столкнуться с новыми регуляторными требованиями, которые потребуют дополнительных затрат на их соблюдение или даже изменения бизнес-модели;

• несоблюдение требований в области лицензирования. Если стартап не получает необходимые лицензии и сертификаты, его продукция или услуги могут быть запрещены к продаже, что приведет к значительным убыткам. 

Налоговые риски

Налоговые риски являются неотъемлемой частью инвестирования в стартапы. Инвесторы могут столкнуться как с отсутствием грамотно выстроенной стратегии налогового планирования, приводящей к повышению уровня налоговой нагрузки, так и с потенциальными нарушениями компанией требований налогового законодательства и сопутствующими этому налоговыми проверками и штрафами. Выявить такие риски позволит своевременное налоговое консультирование.

Минимизация правовых рисков

Правовые риски являются неотъемлемой частью инвестирования в стартапы. Однако, due diligence, тщательное планирование и использование эффективных стратегий управления рисками позволяют минимизировать возможные негативные последствия и увеличить шансы на успешность бизнес-проекта. Для инвесторов важно понимать эти риски и принимать обоснованные решения об участии в стартапе.

Не последняя роль в этом процессе отведена комплексному юридическому сопровождению на всех этапах инвестирования, начиная с переговорного процесса и общего анализа юридической чистоты потенциального проекта и заканчивая отстаиванием интересов инвестора в рамках уже заключенной инвестиционной сделки. Для инвесторов важно понимать, что правовые риски могут возникать на любом этапе инвестирования – от первых переговоров до выхода из проекта. Поэтому комплексное юридическое сопровождение играет ключевую роль в обеспечении безопасности и успешности инвестиций в стартапы. Опытные юристы помогут провести due diligence, разработать и согласовать необходимые документы, грамотно выстроить структуру сделки и порядок взаимоотношения с партнерами, а также представлять интересы инвестора в случае возникновения споров.